Решение Тюменского УФАС России от 18 августа 2022 г. № 072/06/44/138/2022 (закупка № 0167200003422004713) (Закон № 44-ФЗ)
Заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства объекта закупки, которые не предусмотрены в соответствующей позиции #КТРУ.
Комиссией УФАС установлено, что под таблицей технического задания по всем дополнительным характеристикам приведено обоснование дополнительных характеристик поставляемых товаров, которые влияют на деятельность заказчика в части оказания медицинской помощи пациентам.
Довод заявителя о том, что обоснование дополнительных характеристик не является надлежащим, не содержит более подробного обоснования, является несостоятельным и субъективным мнением заявителя.
Потребность медицинских учреждений в необходимом товаре формируется исходя из требований, предъявляемых к лечебным процессам, уровня подготовленности медицинского персонала, финансирования. Потребность в характеристиках товара, указанного в описании объекта закупки, формировалась заказчиком в том числе исходя из необходимости оказания квалифицированной медицинской помощи пациентам.
Кроме того, закупаемый товар находится в свободном обороте на территории РФ, следовательно, любой участник закупки, соответствующий требованиям законодательства, может осуществить поставку такой продукции. Выбор контрагентов (официальных дистрибьюторов), у которых потенциальный участник закупки может приобретать товар, характеристики которого соответствуют требованиям заказчика, описание объекта закупки не ограничены. #ТЗ
Заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства объекта закупки, которые не предусмотрены в соответствующей позиции #КТРУ.
Комиссией УФАС установлено, что под таблицей технического задания по всем дополнительным характеристикам приведено обоснование дополнительных характеристик поставляемых товаров, которые влияют на деятельность заказчика в части оказания медицинской помощи пациентам.
Довод заявителя о том, что обоснование дополнительных характеристик не является надлежащим, не содержит более подробного обоснования, является несостоятельным и субъективным мнением заявителя.
Потребность медицинских учреждений в необходимом товаре формируется исходя из требований, предъявляемых к лечебным процессам, уровня подготовленности медицинского персонала, финансирования. Потребность в характеристиках товара, указанного в описании объекта закупки, формировалась заказчиком в том числе исходя из необходимости оказания квалифицированной медицинской помощи пациентам.
Кроме того, закупаемый товар находится в свободном обороте на территории РФ, следовательно, любой участник закупки, соответствующий требованиям законодательства, может осуществить поставку такой продукции. Выбор контрагентов (официальных дистрибьюторов), у которых потенциальный участник закупки может приобретать товар, характеристики которого соответствуют требованиям заказчика, описание объекта закупки не ограничены. #ТЗ
❓ВОПРОС: Закупаем дозатор для мыла и дезинфицирующих средств, который будет использоваться в административном корпусе, а не в лечебном процессе. При этом в позиции КТРУ 21.20.10.159-00000002 имеется справочная информация, согласно которой дозатор относится к медицинским изделиям (код вида 103650). Обязательна ли справочная информация для применения? Должны ли мы требовать от участников закупки регистрационное удостоверение? Или нужно обосновывать невозможность применения КТРУ и использовать код ОКПД2?
✅ ОТВЕТ: Согласно п. 4 Правил использования КТРУ (утв. постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145) заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в позицию КТРУ, в т. ч. указывать согласно такой позиции следующую информацию:
а) наименование товара, работы, услуги;
б) единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии);
в) описание товара, работы, услуги (ПРИ НАЛИЧИИ ТАКОГО ОПИСАНИЯ В ПОЗИЦИИ).
Позиция КТРУ 21.20.10.159-00000002 не содержит описания объекта закупки. Это означает, что заказчик вправе самостоятельно определять характеристики закупаемого товара, которые составляют его потребность, с соблюдением требований ст. 33 Закона № 44-ФЗ (см. п. 7 Правил использования КТРУ).
Аналогичная позиция изложена в письмах Минфина России от 25.08.2020 № 24-06-05/74463, от 24.01.2022 № 24-03-08/4090, а также поддерживается правоприменительной практикой.
Например, в закупке № 0339100014821000125 заказчик использовал позицию КТРУ 21.20.10.159-00000002, но за отсутствием в данной позиции характеристик товара установил в описании объекта закупки дополнительные характеристики, обосновав каждую из них. Контрольный орган не нашел нарушений в действиях заказчика (решение Кемеровского УФАС России от 28.05.2021 по делу № 042/06/33-878/2021).
А комиссия Белгородского УФАС России в решении от 08.12.2021 по делу № 031/06/64-846/2021 пришла к выводу, что заказчик вправе самостоятельно определить код ОКПД2, максимально точно описывающий объект закупки, и не нашла правонарушения в том, что при закупке «дозатора для мыла» (не являющегося медицинским изделием) заказчик не применил позицию КТРУ 21.20.10.159-00000002 и составил описание закупки в соответствии со ст. 33 Закона № 44-ФЗ, установив код по ОКПД2 22.29.23.130 «Предметы туалета пластмассовые прочие».
Однако в решении Московского областного УФАС России 29.06.2022 по делу № 050/06/105-23088/2022 было признано неправомерным установление заказчиком кода ОКПД2 32.50.13.190 «Инструменты и приспособления, ПРИМЕНЯЕМЫЕ В МЕДИЦИНСКИХ ЦЕЛЯХ, прочие, не включенные в другие группировки» вместо применения имеющейся в КТРУ позиции 21.20.10.159-00000002 «Дозатор для мыла / дезинфицирующих средств».
Если закупается дозатор для мыла как бытовая емкость, а не медицинское изделие, и заказчик готов доказать данный факт на заседании комиссии УФАС, то в таком случае описание объекта закупки может быть составлено на основании ст. 33 Закона № 44-ФЗ, с применением наиболее подходящего кода ОКПД2 (при отсутствии соответствующей позиции КТРУ).
Ответ на вопрос о необходимости предоставления регистрационного удостоверения при поставке рассматриваемого товара также зависит от того, закупается ли изделие для медицинских целей или для бытового применения.
Таким образом, если предметом закупки является МЕДИЦИНСКОЕ ИЗДЕЛИЕ «дозатор для мыла / дезинфицирующих средств», то в извещении о закупке необходимо установить требование о предоставлении регистрационного удостоверения на данный товар (см. решения Забайкальского УФАС России от 25.03.2022 по делу № 075/06/105-97/2022, изв. № 0891200000622001181; Иркутского УФАС России от 21.12.2021 по закупке № 0334300008021000208).
Если же закупается дозатор, не являющийся медицинским изделием, требование о предоставлении регистрационного удостоверения неправомерно. #КТРУ #медизделия
На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Евгения Васильева.
✅ ОТВЕТ: Согласно п. 4 Правил использования КТРУ (утв. постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145) заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в позицию КТРУ, в т. ч. указывать согласно такой позиции следующую информацию:
а) наименование товара, работы, услуги;
б) единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии);
в) описание товара, работы, услуги (ПРИ НАЛИЧИИ ТАКОГО ОПИСАНИЯ В ПОЗИЦИИ).
Позиция КТРУ 21.20.10.159-00000002 не содержит описания объекта закупки. Это означает, что заказчик вправе самостоятельно определять характеристики закупаемого товара, которые составляют его потребность, с соблюдением требований ст. 33 Закона № 44-ФЗ (см. п. 7 Правил использования КТРУ).
Аналогичная позиция изложена в письмах Минфина России от 25.08.2020 № 24-06-05/74463, от 24.01.2022 № 24-03-08/4090, а также поддерживается правоприменительной практикой.
Например, в закупке № 0339100014821000125 заказчик использовал позицию КТРУ 21.20.10.159-00000002, но за отсутствием в данной позиции характеристик товара установил в описании объекта закупки дополнительные характеристики, обосновав каждую из них. Контрольный орган не нашел нарушений в действиях заказчика (решение Кемеровского УФАС России от 28.05.2021 по делу № 042/06/33-878/2021).
А комиссия Белгородского УФАС России в решении от 08.12.2021 по делу № 031/06/64-846/2021 пришла к выводу, что заказчик вправе самостоятельно определить код ОКПД2, максимально точно описывающий объект закупки, и не нашла правонарушения в том, что при закупке «дозатора для мыла» (не являющегося медицинским изделием) заказчик не применил позицию КТРУ 21.20.10.159-00000002 и составил описание закупки в соответствии со ст. 33 Закона № 44-ФЗ, установив код по ОКПД2 22.29.23.130 «Предметы туалета пластмассовые прочие».
Однако в решении Московского областного УФАС России 29.06.2022 по делу № 050/06/105-23088/2022 было признано неправомерным установление заказчиком кода ОКПД2 32.50.13.190 «Инструменты и приспособления, ПРИМЕНЯЕМЫЕ В МЕДИЦИНСКИХ ЦЕЛЯХ, прочие, не включенные в другие группировки» вместо применения имеющейся в КТРУ позиции 21.20.10.159-00000002 «Дозатор для мыла / дезинфицирующих средств».
Если закупается дозатор для мыла как бытовая емкость, а не медицинское изделие, и заказчик готов доказать данный факт на заседании комиссии УФАС, то в таком случае описание объекта закупки может быть составлено на основании ст. 33 Закона № 44-ФЗ, с применением наиболее подходящего кода ОКПД2 (при отсутствии соответствующей позиции КТРУ).
Ответ на вопрос о необходимости предоставления регистрационного удостоверения при поставке рассматриваемого товара также зависит от того, закупается ли изделие для медицинских целей или для бытового применения.
Таким образом, если предметом закупки является МЕДИЦИНСКОЕ ИЗДЕЛИЕ «дозатор для мыла / дезинфицирующих средств», то в извещении о закупке необходимо установить требование о предоставлении регистрационного удостоверения на данный товар (см. решения Забайкальского УФАС России от 25.03.2022 по делу № 075/06/105-97/2022, изв. № 0891200000622001181; Иркутского УФАС России от 21.12.2021 по закупке № 0334300008021000208).
Если же закупается дозатор, не являющийся медицинским изделием, требование о предоставлении регистрационного удостоверения неправомерно. #КТРУ #медизделия
На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Евгения Васильева.
✅ На какие ошибки госзаказчиков обратила внимание ФАС в обзорах практики за август 2022 года
Ограничили принимаемые к оценке договоры по объекту работ. Изменили параметры иностранных товаров, закупку которых разрешил Минпромторг. Требовали от подрядчика согласовывать используемые в работе материалы. Скорректировали характеристики позиции КТРУ. Подробнее в обзоре КонсультантПлюс.
📍Ограничили конкуренцию
В закупке капремонта автодороги опыт участника оценивали только из работ на автодорогах общего пользования.
Контролеры посчитали это незаконным. Такая конкретизация ограничивает число участников и противоречит положению об оценке и Закону N 44-ФЗ.
Заказчик может оценивать один или несколько возможных договоров на одном из объектов, которые соответствуют объекту закупки (Решение ФАС России от 01.08.2022 по делу N 22/44/93/194). #критерииоценки
📍Изменили ранее согласованные параметры иностранного товара
Для покупки иностранного оборудования из перечня промтоваров с запретом на допуск заказчик получил разрешение Минпромторга. При описании объекта закупки его параметры скорректировали.
Контролеры решили: поскольку заказчик изменил характеристики, следовало установить запрет на допуск.
ФАС объясняла: в извещении нужно указывать параметры товара, идентичные представленным в Минпромторг для получения разрешения (Постановление ФАС России от 23.08.2022 по делу N 28/04/7.30-2448/2022). #нацрежим
📍Потребовали лишнего
В проекте контракта закрепили условие — подрядчик согласовывает с заказчиком все используемые материалы, оборудование, конструкции и изделия.
Контролеры сочли требование нарушением. Оно ставит возможность исполнить контракт в зависимость от усмотрения заказчика. #условияконтракта
Суды поддержали позицию: подобное условие — вмешательство в хоздеятельность подрядчика (Решение АС г. Москвы от 29.08.2022 по делу N А40-100012/22-148-520).
📍Изменили характеристики позиции КТРУ при описании объекта закупки
Заказчик покупал бытовые кондиционеры. В извещении он указал подходящую позицию КТРУ, но изменил значения мощности.
Контролеры увидели нарушение. Суды с ними согласились: при описании объекта закупки нужно устанавливать характеристики товара по КТРУ в неизменном виде (Постановление Девятого ААС от 05.08.2022 N 09АП-43452/2022 по делу N А40-35891/2022).
Избежать подобных ошибок в применении #КТРУ поможет наш обзор.
Документы:
👉 Обзор судебной практики в сфере закупок по Закону N 44-ФЗ (август 2022 года)
👉 Обзор практики рассмотрения жалоб при закупках по Закону N 44-ФЗ (август 2022 года)
👉 Обзор административной практики в сфере закупок по Закону N 44-ФЗ (август 2022 года)
Ограничили принимаемые к оценке договоры по объекту работ. Изменили параметры иностранных товаров, закупку которых разрешил Минпромторг. Требовали от подрядчика согласовывать используемые в работе материалы. Скорректировали характеристики позиции КТРУ. Подробнее в обзоре КонсультантПлюс.
📍Ограничили конкуренцию
В закупке капремонта автодороги опыт участника оценивали только из работ на автодорогах общего пользования.
Контролеры посчитали это незаконным. Такая конкретизация ограничивает число участников и противоречит положению об оценке и Закону N 44-ФЗ.
Заказчик может оценивать один или несколько возможных договоров на одном из объектов, которые соответствуют объекту закупки (Решение ФАС России от 01.08.2022 по делу N 22/44/93/194). #критерииоценки
📍Изменили ранее согласованные параметры иностранного товара
Для покупки иностранного оборудования из перечня промтоваров с запретом на допуск заказчик получил разрешение Минпромторга. При описании объекта закупки его параметры скорректировали.
Контролеры решили: поскольку заказчик изменил характеристики, следовало установить запрет на допуск.
ФАС объясняла: в извещении нужно указывать параметры товара, идентичные представленным в Минпромторг для получения разрешения (Постановление ФАС России от 23.08.2022 по делу N 28/04/7.30-2448/2022). #нацрежим
📍Потребовали лишнего
В проекте контракта закрепили условие — подрядчик согласовывает с заказчиком все используемые материалы, оборудование, конструкции и изделия.
Контролеры сочли требование нарушением. Оно ставит возможность исполнить контракт в зависимость от усмотрения заказчика. #условияконтракта
Суды поддержали позицию: подобное условие — вмешательство в хоздеятельность подрядчика (Решение АС г. Москвы от 29.08.2022 по делу N А40-100012/22-148-520).
📍Изменили характеристики позиции КТРУ при описании объекта закупки
Заказчик покупал бытовые кондиционеры. В извещении он указал подходящую позицию КТРУ, но изменил значения мощности.
Контролеры увидели нарушение. Суды с ними согласились: при описании объекта закупки нужно устанавливать характеристики товара по КТРУ в неизменном виде (Постановление Девятого ААС от 05.08.2022 N 09АП-43452/2022 по делу N А40-35891/2022).
Избежать подобных ошибок в применении #КТРУ поможет наш обзор.
Документы:
👉 Обзор судебной практики в сфере закупок по Закону N 44-ФЗ (август 2022 года)
👉 Обзор практики рассмотрения жалоб при закупках по Закону N 44-ФЗ (август 2022 года)
👉 Обзор административной практики в сфере закупок по Закону N 44-ФЗ (август 2022 года)
❓ВОПРОС: В КТРУ имеется 19 позиций, предусматривающих оказание услуг частной охраны (80.10.12.000-00000001 — 80.10.12.000-00000019). При этом с 1 июля 2022 г. код ОКПД2 80.10.12.000, на основе которого сформированы вышеуказанные позиции, исключен из классификатора ОКПД2. Правильно ли мы понимаем, что больше не нужно применять эти позиции при закупке охранных услуг?
✅ ОТВЕТ: Действительно, приказом Росстандарта от 26.05.2022 № 387-ст код ОКПД2 80.10.12.000 был исключен из классификатора с 1 июля 2022 г. (Изменение 67/2022 ОКПД2). Вместо указанного кода появились следующие уточненные коды ОКПД2 80.10.12.100 «Услуги ведомственной охраны» и 80.10.12.200 «Услуги частных охранных организаций». Очевидно, что услугам, на которые распространяется частная охранная деятельность, соответствует код ОКПД2 80.10.12.200.
Так как же быть с позициями КТРУ 80.10.12.000-00000001 — 80.10.12.000-00000019, сформированными на основе кода ОКПД2 80.10.12.000, который исключен из классификатора? Может быть, действительно можно не применять их со ссылкой на п. 7 Правил использования КТРУ?
Указанный пункт гласит, что в случае закупки товара, работы, услуги, в отношении которых в КТРУ отсутствуют соответствующие позиции, заказчик осуществляет описание таких товаров, работ и услуг в соответствии с требованиями ст. 33 Закона № 44-ФЗ. В качестве кода КТРУ товара, работы, услуги, на которые в КТРУ отсутствует соответствующая позиция, указывается код такого товара, работы, услуги согласно классификатору ОКПД2.
Правоприменительная практика после 1 июля 2022 г. складывается неоднозначно. Некоторые контрольные органы не находят нарушений в использовании заказчиками нововведенного кода ОКПД2 80.10.12.200 и описании объекта закупки без использования позиций КТРУ, базирующихся на упраздненном коде 80.10.12.000: см., например, решение Свердловского УФАС России от 06.12.2022 по жалобе № 066/06/106-3992/2022 (изв. № 0862300042022000113).
Однако подавляющее большинство контрольных органов не поддерживает отказ заказчиков от использования позиций КТРУ. Приведем в качестве примера правовой оценки извлечение из решения Омского УФАС России от 22.11.2022 № 055/06/33-967/2022 по закупке № 0352200046322000154, где заказчик использовал код ОКПД2 80.10.12.900 «Услуги охранных служб прочих»: «в КТРУ имеются позиции, фактически отвечающие потребности заказчика (например, позиция 80.10.12.000-00000001), однако в нарушение требований ч. 6 ст. 23, п. 1 ч. 1 ст. 33, п. 5 ч. 1 ст. 42 Закона № 44-ФЗ и Правил использования КТРУ извещение о закупке не содержит наименования товара, работы, услуг в соответствии с позицией КТРУ, а описание объекта закупки содержит дополнительные требования к оказываемым услугам без приведения обоснования необходимости предъявления таких требований».
К аналогичным выводам пришла комиссия Ямало-Ненецкого УФАС России в решении от 29.07.2022 № 089/06/51-634/2022 по закупке № 0190300003722000434, где заказчик использовал код ОКПД2 84.24.19.000 «Услуги, связанные с обеспечением общественного порядка и безопасности, прочие», сочтя его наиболее подходящим с учетом специфики закупки. Контрольный орган отметил, что в КТРУ наличествует целый ряд позиций с кодом ОКПД2 80.10.12.000 «Услуги охраны», которые имеют все необходимые заказчику характеристики в соответствии с указанной в описании объекта закупки потребностью, с учетом всех специфических задач, для решения которых приобретается услуга, и которые обязательны к применению с 1 марта 2019 г.
Таким образом, подавляющее большинство контрольных органов не относятся к позициям КТРУ 80.10.12.000-00000001 — 80.10.12.000-00000019 как к недействующим только на том основании, что они сформированы на основе более не действующего кода ОКПД2. В связи с изложенным представляется целесообразным осуществлять закупки охранных услуг с использованием вышеуказанных позиций КТРУ. #охрана #КТРУ
Источник: ПРОГОСЗАКАЗ.РФ (VK)
✅ ОТВЕТ: Действительно, приказом Росстандарта от 26.05.2022 № 387-ст код ОКПД2 80.10.12.000 был исключен из классификатора с 1 июля 2022 г. (Изменение 67/2022 ОКПД2). Вместо указанного кода появились следующие уточненные коды ОКПД2 80.10.12.100 «Услуги ведомственной охраны» и 80.10.12.200 «Услуги частных охранных организаций». Очевидно, что услугам, на которые распространяется частная охранная деятельность, соответствует код ОКПД2 80.10.12.200.
Так как же быть с позициями КТРУ 80.10.12.000-00000001 — 80.10.12.000-00000019, сформированными на основе кода ОКПД2 80.10.12.000, который исключен из классификатора? Может быть, действительно можно не применять их со ссылкой на п. 7 Правил использования КТРУ?
Указанный пункт гласит, что в случае закупки товара, работы, услуги, в отношении которых в КТРУ отсутствуют соответствующие позиции, заказчик осуществляет описание таких товаров, работ и услуг в соответствии с требованиями ст. 33 Закона № 44-ФЗ. В качестве кода КТРУ товара, работы, услуги, на которые в КТРУ отсутствует соответствующая позиция, указывается код такого товара, работы, услуги согласно классификатору ОКПД2.
Правоприменительная практика после 1 июля 2022 г. складывается неоднозначно. Некоторые контрольные органы не находят нарушений в использовании заказчиками нововведенного кода ОКПД2 80.10.12.200 и описании объекта закупки без использования позиций КТРУ, базирующихся на упраздненном коде 80.10.12.000: см., например, решение Свердловского УФАС России от 06.12.2022 по жалобе № 066/06/106-3992/2022 (изв. № 0862300042022000113).
Однако подавляющее большинство контрольных органов не поддерживает отказ заказчиков от использования позиций КТРУ. Приведем в качестве примера правовой оценки извлечение из решения Омского УФАС России от 22.11.2022 № 055/06/33-967/2022 по закупке № 0352200046322000154, где заказчик использовал код ОКПД2 80.10.12.900 «Услуги охранных служб прочих»: «в КТРУ имеются позиции, фактически отвечающие потребности заказчика (например, позиция 80.10.12.000-00000001), однако в нарушение требований ч. 6 ст. 23, п. 1 ч. 1 ст. 33, п. 5 ч. 1 ст. 42 Закона № 44-ФЗ и Правил использования КТРУ извещение о закупке не содержит наименования товара, работы, услуг в соответствии с позицией КТРУ, а описание объекта закупки содержит дополнительные требования к оказываемым услугам без приведения обоснования необходимости предъявления таких требований».
К аналогичным выводам пришла комиссия Ямало-Ненецкого УФАС России в решении от 29.07.2022 № 089/06/51-634/2022 по закупке № 0190300003722000434, где заказчик использовал код ОКПД2 84.24.19.000 «Услуги, связанные с обеспечением общественного порядка и безопасности, прочие», сочтя его наиболее подходящим с учетом специфики закупки. Контрольный орган отметил, что в КТРУ наличествует целый ряд позиций с кодом ОКПД2 80.10.12.000 «Услуги охраны», которые имеют все необходимые заказчику характеристики в соответствии с указанной в описании объекта закупки потребностью, с учетом всех специфических задач, для решения которых приобретается услуга, и которые обязательны к применению с 1 марта 2019 г.
Таким образом, подавляющее большинство контрольных органов не относятся к позициям КТРУ 80.10.12.000-00000001 — 80.10.12.000-00000019 как к недействующим только на том основании, что они сформированы на основе более не действующего кода ОКПД2. В связи с изложенным представляется целесообразным осуществлять закупки охранных услуг с использованием вышеуказанных позиций КТРУ. #охрана #КТРУ
Источник: ПРОГОСЗАКАЗ.РФ (VK)